Налоговые аспекты выбора места нахождения при создании предприятия

Выбор места нахождения вновь создаваемого предприятия имеет непосредственные налоговые последствия. В частности, от фактического места ведения деятельности зависят промысловый налог (Gewerbesteuer) и — в ряде аспектов — налог с оборота (Umsatzsteuer). Наряду с этим уже на этапе создания предприятия необходимо урегулировать вопросы корпоративного права и выполнить требования надзорных органов. Ниже изложены основные аспекты и даны практические рекомендации.

1. Промысловый налог: муниципальный коэффициент как фактор выбора места нахождения

Промысловый налог является муниципальным налогом. Какой муниципалитет вправе его взимать, определяется § 4 абз. 1 предл. 1 Закона о промысловом налоге (GewStG): право взимания принадлежит тому муниципалитету, в котором предприятие имеет постоянное представительство (Betriebsstätte). Решающее значение при этом имеет не место нахождения, закреплённое в уставе, а фактическое место ведения деятельности. Понятие постоянного представительства в смысле § 12 Налогового кодекса Германии (AO) охватывает, в частности, место управления, филиалы, конторы, производственные помещения и мастерские, склады, а также пункты закупки и сбыта.

Ключевым фактором, зависящим от места нахождения, является муниципальный коэффициент (Hebesatz). Согласно § 16 абз. 1 GewStG промысловый налог исчисляется путём применения устанавливаемого муниципалитетом коэффициента к базовой сумме налога (Steuermessbetrag). Установленный законом минимальный коэффициент составляет 200 процентов. На практике коэффициенты, однако, существенно выше: в 2021 году средний коэффициент по всем муниципалитетам Германии составлял 403 процента, а в 701 муниципалитете с населением от 20 000 жителей — 435 процентов. Отсюда значительные различия в налоговой нагрузке: при коэффициенте 200 процентов эффективная нагрузка по промысловому налогу составляет 7 процентов промыслового дохода (200 % × 3,5 %), при коэффициенте 400 процентов — около 14 процентов, при коэффициенте 600 процентов — до 21 процента. Начиная с коэффициента 429 процентов промысловый налог становится доминирующим налогом и превышает налог на прибыль корпораций (15 процентов).

Прежде всего небольшие муниципалитеты в окрестностях крупных городов — так называемый «пояс пригородов» — нередко устанавливают пониженные коэффициенты, чтобы привлечь предприятия. Для учредителей это может быть существенным стимулом при выборе места нахождения по налоговым соображениям. Вместе с тем минимальный коэффициент в 200 процентов был введён именно для того, чтобы воспрепятствовать образованию внутригерманских «налоговых оазисов» и оттоку предприятий, продиктованному исключительно налоговыми мотивами.

Если предприятие имеет постоянные представительства в нескольких муниципалитетах, базовая сумма налога распределяется между ними по правилам § 4 абз. 1 предл. 2 GewStG; каждый муниципалитет облагает приходящуюся на него долю по собственному коэффициенту.

2. Налог с оборота: место управления в Германии как решающий критерий

Для налога с оборота центральное значение имеет вопрос о наличии места нахождения внутри страны. Согласно § 2 абз. 1 Закона о налоге с оборота (UStG) предпринимателем признаётся лицо, самостоятельно осуществляющее промысловую или профессиональную деятельность. В силу § 1 абз. 1 UStG налогом с оборота облагаются поставки и иные услуги, которые предприниматель осуществляет за вознаграждение на территории страны. Понятие «на территории страны» охватывает территорию Федеративной Республики Германия. Для налогообложения не имеет значения, является ли предприниматель гражданином Германии или имеет ли он здесь место жительства; решающим является то, находится ли место осуществления операции в Германии по правилам о месте поставки и оказания услуг.

Для ответа на вопрос, считается ли предприниматель учреждённым (ansässig) в Германии, § 14 абз. 2 предл. 3 UStG исходит из того, имеет ли предприниматель на соответствующей территории место нахождения, место управления или постоянное представительство, участвующее в осуществлении операции, а при отсутствии места нахождения — место жительства или обычное место пребывания. Приоритетным критерием является место управления, то есть место, в котором принимаются основные решения по руководству предприятием. Помещения, в которых оказываются лишь офисные услуги и обеспечивается получение почты, постоянного места деятельности не образуют. Таким образом, именно место управления определяет, подлежит ли предприятие обложению немецким налогом с оборота и обязано ли оно встать на налоговый учёт в Германии и уплачивать этот налог.

3. Практические рекомендации по выбору места нахождения

При выборе места нахождения следует учитывать следующее:

• Ещё до создания предприятия ознакомьтесь с коэффициентами соответствующих муниципалитетов. Коэффициенты устанавливаются муниципалитетами ежегодно и могут изменяться.
• Решение о повышении коэффициента должно быть принято не позднее 30 июня календарного года, чтобы действовать с начала этого года (§ 16 GewStG). Поэтому запрашивайте актуальные сведения непосредственно в муниципалитете или пользуйтесь статистикой торгово-промышленных палат (IHK).
• Убедитесь, что в выбранном месте действительно возникает постоянное представительство в смысле § 12 AO. Простая регистрация промысла в муниципалитете без фактического осуществления деятельности на месте — так называемая «почтовая компания» — не обосновывает ни налоговой обязанности, ни применения льготного коэффициента. Постоянное представительство может, однако, образовывать место управления, если основные управленческие решения принимаются на месте. Это особенно актуально, если управляющий участник проживает в муниципалитете с низким коэффициентом.
• Учитывайте, что муниципалитет не вправе в порядке любезности обещать налоговые льготы с целью привлечения предприятий в регион. Не полагайтесь на неформальные заверения о налоговых преимуществах: юридической силы они не имеют.
• В части налога с оборота убедитесь, что место управления, то есть административный центр, однозначно находится в Германии, если вы хотите подпадать под действие немецкого налога с оборота. Это особенно важно при иностранных участниках или иностранном участии в капитале. Управление должно выражаться в фактически принимаемых на месте деловых решениях; одного почтового адреса недостаточно.
• Привлеките к выбору места нахождения налогового консультанта, который оценит налоговые последствия и проверит данные муниципалитета. Консультации и сведения о коэффициентах нередко предлагают также местная торгово-промышленная палата (IHK) или ремесленная палата. Если у вас несколько мест деятельности в разных муниципалитетах, распределение видов деятельности стоит планировать заранее: базовая сумма налога распределяется пропорционально суммам выплаченной заработной платы (§ 29 абз. 1 п. 1 GewStG) и может быть оптимизирована за счёт распределения персонала между местами деятельности.

4. Юридическое сопровождение при создании предприятия

Помимо налогового консультирования при создании предприятия следует воспользоваться и юридической поддержкой. Адвокат поможет не только с выбором подходящей организационно-правовой формы — например, GmbH, UG (haftungsbeschränkt), GbR или индивидуальное предпринимательство, — но и с оформлением корпоративной структуры предприятия.

Сюда относятся, в частности, разработка или проверка учредительных договоров, уставов и соглашений между участниками, в которых индивидуально регулируются распределение прибыли, полномочия руководства, положения о правопреемстве и выходе из общества, а также запрет конкуренции. Чёткие договорные положения необходимы прежде всего при наличии нескольких участников, чтобы избежать будущих конфликтов.

В связи с выбором места нахождения адвокат может проверить, отвечает ли выбранное место требованиям к постоянному представительству в смысле § 12 AO, и обеспечить, чтобы закреплённое уставом место нахождения соответствовало фактическому месту управления. Это имеет значение и для налога с оборота, поскольку нахождение места управления на территории Германии является решающим критерием немецкого налогообложения оборота. Кроме того, адвокат оказывает содействие в проверке и выполнении промысловых, торгово-правовых и налоговых обязанностей — таких как внесение в торговый реестр в соответствии с § 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (GmbHG), регистрация промысла в соответствии с § 14 Положения о промысловой деятельности (GewO), а также подача заявления на получение налогового номера и идентификационного номера плательщика налога с оборота (USt-IdNr.) в компетентное налоговое управление.

Если место нахождения общества расположено за рубежом или имеются трансграничные аспекты — иностранные участники, постоянные представительства в других странах ЕС, поставки за рубеж, — юридическая консультация необходима для урегулирования сложного взаимодействия немецкого налогового права, права ЕС и, при необходимости, соглашений об избежании двойного налогообложения. В таких случаях целесообразно и взаимодействие адвоката с налоговым консультантом, обеспечивающее всестороннее сопровождение.

Итог: при создании предприятия рекомендуется скоординированный подход. Налоговый консультант определяет налоговую нагрузку в конкретной местности и оптимизирует коэффициент, а также последствия распределения доходов; адвокат обеспечивает соблюдение требований корпоративного права и надзорного регулирования. Тем самым налоговые преимущества выбранного места нахождения используются в соответствии с законом, а корпоративно-правовая основа для успешного управления предприятием создаётся с самого начала.